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建立個人破產制度的必要性及幾點建議

時間:2019-08-11 19:15來源:未知 作者:黃衛兵 點擊:
建立個人破產制度的必要性及幾點建議 重慶渝萬律師事務所 黃衛兵 內容摘要 :世界上大部分的國家和地區均建立了個人破產制度,正是因其在促進社會創新、創業,保障債務人的生存權,公平清理債權、債務,減少惡性討債事件的發生,促進信用體系的建設等方面有
建立個人破產制度的必要性及幾點建議
 
                                   重慶渝萬律師事務所   黃衛兵
 
內容摘要:世界上大部分的國家和地區均建立了個人破產制度,正是因其在促進社會創新、創業,保障債務人的生存權,公平清理債權、債務,減少惡性討債事件的發生,促進信用體系的建設等方面有很大的作用。結合我國現階段社會、經濟發展現狀,可以逐步、穩妥地建立個人破產制度。
 
 
2019年6月22日,十三部委聯合發布了《加快完善市場主體退出制度改革方案》(以下簡稱改革方案),改革方案第二條中明確提出,在進一步完善企業破產制度的基礎上,研究建立非營利法人、非法人組織、個體工商戶、自然人等市場主體的破產制度,擴大破產制度覆蓋面,暢通存在債權債務關系的市場主體退出渠道。第四條中規定,研究建立個人破產制度,重點解決企業破產產生的自然人連帶責任債務問題。明確自然人因擔保等原因而承擔與生產經營活動相關的負債可依法合理免責。逐步推進建立自然人符合條件的消費負債可依法合理免責,最終建立全面的個人破產制度。
改革方案出臺后,可謂一石激起千重浪,一部分人對此同聲叫好,另一部分人堅決反對,認為這是一個為老賴量身定制的逃債制度。究竟有無必要建立個人破產制度,應當建立什么樣的個人破產制度?
一、個人破產制度的制度價值
個人破產制度的建立有利營造鼓勵創業、創新,適當寬容失敗的氛圍,促進社會的進步與發展。人類社會的向前發展,就是一部人們不斷創業、創新史,在創業、創新的過程中,并不會是每一個創業、創新的人都會成功,每一個創業、創新成功的人可能都伴隨著很多人的失敗而來,對于誠信的創業、創新失敗者,整個社會,包括債權人在內都應當適當予以寬容,允許失敗者從頭再來,形成鼓勵創新、適當寬容失敗的氛圍。這既有利于人類社會的向前發展,也有利于債務人的重生。從破產法律制度的發展歷程來看,是先有個人破產制度,后有企業破產制度,個人破產制度是企業破產制度的基石。
從債務人的角度來看,個人破產制度有利于誠實而不幸的債務人回歸正常的生活,保障其基本的生存權。對于個人不能清償的到期債務,其債務可能是多種多樣的原因形成的,既可能是因經營而負債,也可能是因消費而負債。對于不能清償債務的人,肯定也是很不幸的,特別是因經營而負債的人,因經營而負債的的債務人,通常是全家都會陷入困頓。按照現實社會的情況來看,常常是一個人經營,全家齊上陣,共同負債進行經營,或者一個人借債,其余的家庭成員相互提供擔保。這就造成一旦經營失敗,全家齊遭殃。對于這種不幸的債務人,如果債務人是誠實的,沒有欺詐行為,沒有轉移財產,沒有用于奢侈性的消費等不當行為,應當允許其個人破產,在經過一定的程序和考察期后,對于未清償的債務應當予以免責,讓這類債務人逐步回歸正常的生活,保障其生存權。甚至于從頭再來,東山再起,為社會繼續創造財富。如果沒有個人破產制度,這類債務人將永世不得翻身,永遠過著東躲西藏逃債日子,甚至于自殺等。現實生活中這種因負債而走上極端,自殺、傷害他人等也不在少數。
從債權人的角度來看,個人破產制度有利于所有債權人的公平受償。企業破產法的立法目的之一,就是公平清理債權債務,個人破產制度也一樣,其中一個目的就是公平清理債權債務。在債務人的財產有限,不足清償全部債務的情況下,先清償哪一類性質的債務,先清償誰的債務?在沒有個人破產法的情況,現實生活中一方面是債務人自己在決定先清償誰的債務,可能是誰與債務人關系好,就先清償誰的債務,誰鬧得最兇就先清償誰的債務,另一方面就是可能誰先提起訴訟,誰先進行財產保全等措施,就可能先得到清償,這都是不公平的。雖然最高人民法院關于適用民事訴訟法的解釋第五百零八條規定,被執行人為公民或者其他組織,在執行程序開始后,被執行人的其他已經取得執行依據的債權人發現被執行人的財產不能清償所有債權的,可以向人民法院申請參與分配。這即是通常所說的參與分配制度。參與分配的前提是必須取得執行依據。這與個人破產制度中的公平清理債權債務還是有很大的區別。個人破產制度建立后,對于不同類別的債權,以及同類別的債權如何進行清償,都會有合理的安排,對不同類別的債權可能清償順預序不同,同一類別的債權清償比例相同,這就是公平清理債權債務實質要求。
個人破產制度有利個人信用體系的建立,增加債務人本身,特別是債權人的風險意識,限制職業放貸人。個人破產制度的建立本身有賴于信用體系的建立,沒有完善的信用體系,個人破產制度無法建立。近年來隨著信用體系的逐步建立、完善,可以有計劃、有步驟的逐步推進個人破產制度的建立與完善。反過來,個人破產制度的建立與完善,也有利于推動信用體系的建設,債務人一旦被宣告個人破產,其在很多方面都會受到限制,這也從反面促進人們重視自己的征信,有利于信用體系的建設。個人破產制度建立后,也可以促進債權人加強風險意識,限制高利貸,打擊職業放貸人。按照最高人民法院《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》,借貸雙方約定的年利率未超過24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應予支持。雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。這個利率是比較高的,除了一些比較特殊的行業,大部分的行業恐怕是沒有辦法維持這個利潤水平的。如果建立了個人破產制度,那些出借人肯定會更關心借款人的償債能力,以及確有經營前景的項目,否則利率約定得再高,也有可能連本金也無法收回,因此,建立個人破產制度對于限制高利貸、打擊職業放貸人也會是有一定的作用。
從社會管理的角度來看,個人破產制度的建立有利減少惡性討債事件的發生。全國人盡皆知的山東聊城辱母案,以討債人杜志浩一人死亡、嚴建軍、郭彥剛二人重傷,程學賀一人輕傷,而債務人于歡被以故意傷害罪,判處有期徒刑五年的悲劇收場。全國以討債為名實施的故意傷害,非法拘禁等案件也不在少數,采取跟蹤、騷擾等方式討債的更是比比皆是,還有哄搶債務人財產等行為,在沒有構成惡性事件,沒有構成犯罪的情況下,因屬經濟糾紛,公安機關常常也無能為力。對于這種惡性討債事件,損害債務人的合法權益,也破產社會管理秩序。如果建立破產制度,債務人可以及時申請進行個人破產,將債務的清償納入正常的法制軌道進行解決,顯然是有助于減少惡性討債事件的發生。
個人破產制度有利解決人民法院的執行難問題。對于人民法院的執行難,應當說是有多種原因造成的。前幾年所推行的企業執行轉破產制度,對解決執行難也起到了一定的作用。有個別的執行轉破產案件,一個破產案件就解決幾十,甚至上百件執行案件。2018年最高人民法院周強院長在全國人大常委會所作的《關于人民法院解決“執行難”工作情況的報告》就明確提出,推動個人破產制度,完善現行破產法,暢通執行不能案件依法退出路徑。2019年最高人民法院將推動建立個人破產制度及相關配套制度,著力解決將針對個人執行不能案件列入法院五五改革綱要之中。個人破產制度建立后,對于多個債權人申請執行同一個債務人的,符合條件的債務人進入個人破產程序,進行個人債務清理后,執行案件將終結,可有效的解決部分執行不能的案件。對此,有部分地方法院進行了一些有益的探索。如2019年5月,浙江臺州法院就發布了《執行程序轉個人債務清理程序審理規程(暫行)》。
沒有個人破產制度,企業破產制度的功效也會打折扣。個人破產是企業破產的基石,在沒有個人破產制度的情況下,企業破產制度的功效也會打扣的。從筆者擔任破產管理人,辦理的數十件破產案件的經驗來看,除了國有企業以外,對于非國有的企業,如果企業已經發展到破產的地步的話,要么就是以股東、法定代表人,以及他們的家屬、親屬個人的名義借款,用于企業開展經營活動,要么就是企業欠債,股東、法定代表人、以及他們的親屬、家屬提供擔保。不管是那種情形,企業破產后,股東、法定代表人,以及他們的家屬、親屬作為連帶或者共同債務人,由于沒有個人破產制度,因此并不免除他們的清償責任。導致企業破產后,雖然企業免責了,但是債務卻轉移到個人名下,這也是不公平的,讓企業破產法的功效打了折扣。也導致部分企業不愿意申請,甚至很抵觸破產,對于這類企業破產案件,債務人常常不配合,拒不辦理移交等,給企業破產案件的審理也帶來極大的困難。因為企業未破產時,他們還可以此為擋箭牌頂一頂,而一旦企業破產,債務反而直接由自己個人承擔。這類債務也就是改革方案中第四條所規定的,要重點解決的企業破產產生的自然人連帶責任債務問題。
二、建立個人破產制度的幾點建議
大力宣傳個人破產法律制度,轉變破產就是逃廢債的觀念。欠債還錢,天經地義,這是中國人的傳統觀念,認為破產二字總是不好的。于債務人而言,認為破產就是倒閉了,是極其不光彩的事,談破色變。于債權人而言,破產就是為了逃廢債,也是談破色變。事實上破產制度中,建立了破產撤銷權、無效行為等制度,對于債務人惡意轉移財產、虛構債務、提前清償等逃廢債務的行為通過撤銷權、無效制度等都是打擊手段,因此,破產不是為了逃廢債,反而是打擊債務人逃廢債的方式之一。同時,對于個人破產制度適用范圍問題,并不是所有債務人都可以進行個人破產,要區分那些誠實而不幸的債務人和那些有賭博、奢侈性消費等不誠信行為的債務人,區分經營性個人債務人和消費性債務人。應當將那些不誠信的債務人擋在個人破產的門外。
分步推進個人破產制度,不宜一步到位。正如十三部委所發布的《加快完善市場主體退出制度改革方案》中所規定的一樣,分步推進個人破產制度。首先解決企業破產產生的自然人連帶責任擔保債務問題,明確自然人因擔保等原因而承擔與生產經營活動相關的負債可依法合理免責。待條件成熟后,建立個人的消費性負債可依法合理免責,最終建立全面、完善的個人破產制度。現階段,在人們的觀念未完全轉變,且個人征信制度不是特別完備的情況下,建立普遍適用的商業性自然人和消費性自然人的全面個人破產制度是不符合現實的。
債務免責應當設立一定的清償比例,且宜采用混合免責主義。在個人破產過程中,要免除債務的,其債務的清償應當達到一定的比例,否則就不應準許其免責。對于免責的類型,有普通免責主義,許可免責主義、混合免責主義。普遍免責主義,也即是只是債務人提出申請即免除債務;許可免責主義,是指經由債務人申請,或者由法院或其他相關機構決定是否免除債務人的債務;混合免責主義,是指在個人破產程序中,在某些程序中規定當然免責,而在另一些程序中規定為許可免責,因此叫混合免責主義。對于普通免責主義,由于其適用條件太過于寬泛,因此不宜采用。對于許可免責主義,完全在個案中交由法院或者相關機構來決定是否免除債務,會讓人擔心裁量權限過大。個人認為宜采用混合免責主義較恰當,符合法律規定的條件、程序的部分當然免責,在另一些程序中經申請后由法院或相關機構決定是否免責。
個人破產應設置一定的考察期,而且在考察期期間,債務人的收入應當用于清償債務。債務人在考察期應當接受人民法院、債權人等的監督,如果債務人在考察期有不誠信的行為,如轉移財產、隱瞞收入等行為,對其未清償的債務就不應當免責。對于考察期的長短問題,應當要考慮多方面的因素,既不能太長,也不能太短。如果太長會打擊債務人申請破產的積極性,如果太短,也不利于維護債權人的利益。德國破產法所規定的考察期為六年。對于考察期的長短,可以和債務的清償比例掛鉤,清償比例越高,可相應縮短考察期,反之則應適當延長考察期。
惡意通過個人破產逃廢債務的,應當規定嚴厲的懲罰,打消人們破產就是逃廢債的認識。對于在破產過程中不誠信的債務人,首先應規定可以對其進行???、拘留等處罰措施,同時不應免除其債務,對于情節嚴重的,還應當追究其相應的刑事責任。刑法第一百六十二條之二規定了虛假破產罪,但該條的適用范圍僅指公司、企業虛假破產的,建立個人破產制度的同時,應當修改刑法第一百六十二條之二,將其主體擴大到自然人。
三、結語
個人破產制度確有其制度價值,當前應大力宣傳個人破產制度的作用,改變人們對個人破產制度的一個錯誤認識。現實中已基本具備逐步推行個人破產制度的條件,在加強配套制度建設的情況,可以先行先試開展個人破產的立法工作。
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